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【技能分享】“黄金救援37天”之辩护攻略

2019-03-12 15:46 16

前  言

刑事拘留之后,批准逮捕之前的这段时间,是犯罪嫌疑人能否免于被羁押的关键时期,业内称之为“黄金救援期”,最长为37天。“黄金救援期”内能否做到有效辩护,不仅直接关系到当事人的人身自由,且对案件后续走向有重要影响。近期,笔者在“黄金救援期”内,先后为5名当事人争取到了取保候审,现总结辩护心得,与同仁探讨,请方家指正。

司法实践中,犯罪嫌疑人一旦刑事拘留后,公安机关很少会直接撤销案件,故争取取保候审无疑是黄金救援期内辩护工作的重要方向。

取保候审通常有三种情形:一是“无罪取保”,案件事实可能不构成犯罪,会取保候审犯罪嫌疑人。二是“罪轻取保”,犯罪情节较轻,人身危险性较小,没有羁押必要的,可以取保候审。三是“疑罪取保”,证据不足,不能证明有犯罪事实,可以取保候审。掌握案情,分析研判,活用技能,适时而动,可以最大可能地为当事人争取到取保候审。

一、多渠道掌握案件信息

(一)最直接的方式:通过当事人了解案情

会见当事人,是了解案情最直接的方式。需要注意的是,看守所内的会见,应当以了解当事人供述的内容为主(详见靖霖律所“会见七步法”),特别是重大、敏感案件,尽管法律规定律师会见不受监听,但是无法排除被监听的可能,所以尽量不要去了解当事人供述以外的敏感内容。根据辩护工作需要,可以了解当事人的合理辩解,以便准确分析、判断案件,争取辩护的主动。而看守所外的会见,则无被监听之虞,可以根据需要,灵活掌握。     

(二)最便利的方式:通过当事人家属了解案情

在接待当事人家属时,可向当事人家属初步了解案件情况。尽管当事人家属介绍的情况多是传来信息,加上感情因素的影响,不一定客观全面,但可作为参考内容。学业、工作、家庭、身体健康等因素,虽为案外因素,但也能为取保候审提供一定的理由,该方面的信息主要来自于当事人家属的介绍。

(三)最纠结的方式:通过办案单位了解案情

根据相关法律规定,辩护人可以向侦查人员了解当事人涉嫌的罪名、已经查明和列入嫌疑的案件事实,以及相关证据有无收集到位、嫌疑人是否认罪、态度如何以及嫌疑人是否被延长侦查羁押期限等有关情况。但是在司法实践中,侦查人员往往不愿意向辩护人介绍案件情况,甚至会故意撒谎,所以通过办案单位了解案情也成了最为纠结的方式。但是,无论真假,在沟通过程中获取的信息,对分析案情都是有价值的。

(四)最有争议的方式:通过调查走访了解案情

侦查阶段辩护人能否调查取证存在争议,但可以向当事人亲友等知情人员了解案件情况。如果发现存在可以证明当事人无罪、罪轻的证据,对于辩方证据,可以由当事人家属提供后向侦查机关递交。而对于控方(被害人方)或者有关人员、机构掌握的对当事人有利的证据,可以将线索及时告知侦查机关,由侦查机关调取或通过进一步调查查明案件事实。

(五)最容易被忽略的方式:通过媒体等公开信息了解案情

对于社会影响较大案件,群众关注度高的案件,往往在新闻媒体或者网络上会及时出现相关信息。特别是网络上社会舆论及有关媒体舆论导向等,都可能对案件的走向产生影响,需要及时搜集相关信息。对此类信息的搜集、分析,有利于对案件事实及案件走向进行准确研判。

二、全方位分析、研判案件信息

掌握案件基础信息之后,辩护人应当逆向运用侦查思维,对相关信息进行分析、研判,了解侦查机关可能掌握的证据、线索、下一步调查方向、进一步获取证据的可能性等,确定基本案件事实。

 (一)分析案件办理阶段和动向

从接报、受理、立案,到侦查终结、移送审查起诉;从刑事拘留、延长拘留期限,到提请检察院审查批捕,再到批捕(不予批捕),不同阶段的工作重点不尽相同,律师应准确了解案件处于的阶段和动向,做好相应的准备工作。

 (二)分析案件调查进度

1、根据侦查措施运用的难度与常规周期进行分析

每项侦查措施的运用,均需一定的时间周期。特别是技侦、网安等技术侦查措施的运用,需要严格的审批程序和较长的办理周期,熟悉这些措施运用程序,可对案件走向作出较为准确的判断。

2、根据案件本身的复杂性以及办案单位级别和投入力量等进行分析

案件越复杂,侦办难度越大,案件调查进度就可能越慢。办案单位级别越高,所运用的资源越多,效率越高,案件调查进度也越快。当然对案件调查情况的分析需要结合案件难度、参与单位等情况进行综合分析。

3、根据案件的具体侦查方向和侦查思路进行分析

在刑事案件侦办中,侦查思路、侦查方向的不同,也决定着案件的侦办进度。案件侦办是一个逐步进行的过程,律师应掌握案件动态,从其侦查手段中可分析其侦查思路和方向,继而对辩护方案与策略及时作出相应的调整。

三、灵活运用刑辩技能

最大可能争取取保

(一)通过会见,提升当事人自我辩护能力

要想达到良好的辩护结果,往往需要当事人、当事人家属的共同努力,其中当事人本人的自我辩护能力就很重要。

首先,在会见当事人时,律师应全面向当事人剖析案件,解释相关法律规定,分析侦查人员审讯策略,避免其被侦查人员绕进死胡同作出不客观的供述。使当事人明白案件性质、案件走向,如何能够在客观供述的基础上维护自身合法权益,作出合理解释。

同时,律师还可以在侦查进展判断的基础上,根据法律规定,全面分析案件走向,将有利和不利情形分析到位,预判案件可能走向,为当事人及其家属提供合法、合理的建议。

(二)审时度势,顺势而为

根据案件情况,准确把握案件节点,抓住有利时机,顺势而为,才可为当事人尽可能地争取合法权益。比如,刑拘伊始,案件基本事实尚未查清,侦查机关不会对案件作出具体处理决定。此时申请取保候审,基本上会被拒绝。且一旦侦查机关做出不予取保候审的决定,再争取取保候审的难度会明显增加。而刑拘期满前的几天,无论案件事实有无调查清楚,侦查机关均需作出处理。此时与办案单位做好充分沟通,如果符合条件,获准取保的可能性会大增。

当然,对于有线索材料可以证明当事人无罪的案件,则应尽早向公安机关提交相关线索材料,争取直接释放。

(三)创造条件,引势而为

对于有些案件,当事人涉案情节比较严重,通常情况下很难取保或不捕。此时,我们应尽力为当事人争取到有利的情节,如投案自首、立功、坦白等,同时利用好各种机会,做好“诉辩交易”。比如在常规案件中,如果已被列为网上逃犯,则应要抓住投案自首的机会,毕竟投案自首情节一般可以争取最高40%的从轻量刑的机会(犯罪较轻的,可以减少基准刑的40%以上或者依法免除处罚)。但何时投案自首最有利,如何投案,则是比较专业和复杂的,如何把握好时机,则需要律师具有一定的“内功”修炼根基。

(四)活用法外因素,借势而为

做好辩护,还需要尽可能借助各种条件,灵活运用法外因素,如地方性规定,办案单位的特点及特有的操作方式,媒体、网络及社会舆论情况等,该些因素都会对案件走向产生一定的影响。如果可以结合这些法外因素,借势而为,则会大大提高取保可能性,变“不可能”为“可能”。

曾接触的某知名P2P案件,涉案金额特别巨大,公司十余人被刑事羁押,且被警方作为典型案例进行媒体宣传。此情形下公司负责人若想取保,可谓难之又难!况且因为涉众型犯罪的特殊性,当时还没有P2P案件公司老板取保的先例。

笔者为之开了一个“药方”:1、利用案件外部形势(投资人聚集,政府和司法机关压力大);2、当事人家属筹集部分资金用于兑付; 3、与司法机关沟通,减小政府和司法机关压力;4、争取老板的取保(政府与司法机关有取保意向);5、取保后的有效辩护,争取尽可能轻的结果。

上述“药方”,也得到了司法机关的内部认可。上述工作必会大大提高该公司老板的取保候审可能性,并且防止罪名从非法吸收公众存款罪变更为集资诈骗罪。

 (五)重视批捕期间的辩护,争取不捕释放

检察院审查批捕时,看待案件相对客观。因为如果错捕,需承担国家赔偿责任,且检察官个人也可能会受到影响。因此,在审查批捕期间争取不捕,通常来说较在刑拘期间直接争取取保要容易一些。因此为当事人争取人身自由,此阶段至关重要。

另外,“捕诉合一”改革后,同一办案小组既负责批捕,又负责审查起诉,批捕检察官(未来的公诉人)在审查批捕时将会对案件有一个先入为主的印象,批捕的结果直接影响着起诉的决定。相较于改革前,刑事辩护重心应前移,审查批捕期间的辩护重要性更加凸显。

审查批捕期间,辩护人在运用侦查思维全面分析的基础上,提出专业的辩护意见,书面递交刑检部门。在检察官阅卷后(通常在立案后3天前后),与承办检察官电话或当面沟通,阐释主要辩护观点,往往会取得比较好的效果。律师若能对公安机关的侦查思路、获取的证据进行准确分析,则会更有说服力。

作 者 简 介

宋 雷 昌

靖霖律师事务所 高级合伙人

上海所 执行主任

中国刑警学院理学学士,中国人民公安大学诉讼法学硕士。曾在某直辖市公安局刑事侦查总队(“刑警803”)重案支队、涉枪涉爆案件调查办公室工作十余年,曾主办或参与大量重大、疑难刑事案件,其中部分案件在全国有较大影响。转岗从事律师工作前,负责虚假诉讼、拒不执行判决裁定案等刑侦、经侦交叉类案件的办理、指导工作。

从事律师职业后,专门从事刑事辩护、刑事风险防控工作。主办和参与办理的案件中,不乏经典案例。

文字编辑及校对 | 宋雷昌 姚淑文

排版设计 | 姚淑文

靖霖(上海)律师事务所

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